חשבוניות פיקטיביות
עורך דין שלומי קלימיאן בעל מומחיות ייחודית בתיקי מס, בהם נעשה שימוש בחשבוניות פיקטיביות
עורך דין שלומי קלימיאן, תובע בכיר לשעבר ברשות המסים/אגף המכס והמע”מ, בעל ניסיון וידע נרחב בדיני מסים, לרבות מומחיות ייחודית בסוגיית חשבוניות פיקטיביות.
עורך דין שלומי קלימיאן מייצג, בהצלחה מרובה, במספר רב של תיקי חשבוניות פיקטיביות, הן בהיבטים פליליים והן בהיבטים מנהליים/אזרחיים, בפני הערכאות המשפטיות השונות, ובפני נציגי רשות המסים.
עורך דין שלומי קלימיאן צבר במהלך שנות פעילותו כסנגור וכתובע בכיר, שורה ארוכה של הצלחות יוצאות דופן, בתחום חשבוניות המס הפיקטיביות.
מהן חשבוניות פיקטיביות?
חשבוניות מס פיקטיבית הן מסמכים הנחזים להיות חשבוניות מס, שהוצאו כדין, בעוד שבפועל עסקינן במסמכים כוזבים, אשר מטרתם להביא להתחמקות מתשלום מס.
קיימים 3 סוגים עיקריים של חשבוניות מס פיקטיביות:
- חשבונית פיקטיביות לחלוטין – חשבוניות אשר אין מאחוריהן כל עסקה, וכל מטרת הוצאתן היא להטעות את רשות המסים, על מנת להקטין את נטל חבות המס.
- חשבוניות מוגדלות/מנופחות – חשבוניות אשר משקפות נכונה את הצדדים לעסקה, אולם סכום העסקה בפועל נמוך מסכום העסקה המפורט בחשבוניות.
- חשבוניות זרות – חשבונית, אשר אינן משקפות את הצדדים האמיתיים לעסקה. היינו, כאשר עסקה בוצעה עבור עוסק, אולם חשבונית המס אשר סופקה לעוסק לא הייתה של הספק, אלא של צד שלישי, אשר לא סיפק את השירות ו/או מכר את הטובין.
שעה שעסקינן בחשבונית פיקטיבית לחלוטין או חשבונית מוגדלת/מנופחת, אין כל מחלוקת, כי מסמך זה אינו בגדר חשבונית, אשר הוצאה כדין, ולפיכך מסמך זה אינו מותר בניכוי.
חשבוניות מס המוגדרות חשבוניות זרות נתפסות, גם הן, על ידי רשויות מע”מ וכן על ידי מרבית השופטים היושבים בדין, כחשבוניות פיקטיביות לכל דבר ועניין.
בעבר, התקבלה על ידי בתי המשפט העמדה, כי במידה והעוסק, מנכה החשבוניות, לא ידע, באופן סובייקטיבי, כי עסקינן בחשבונית אשר הוצאה שלא כדין, לא היה שותף לקנוניה, ולא ידע על הפגמים שהחשבונית נגועה בהם, הרי שאז היה מקום להתיר לו לנכות את מס התשומות.
ברבות השנים, אומצה על ידי בית המשפט גישה מחמירה יותר, לפיה לא די באי ידיעת העוסק, כי מדובר בחשבונות זרות/חשבוניות פיקטיביות, אלא יש לעמוד גם בגדר מבחן אובייקטיבי לפיו העוסק יהיה זכאי לנכות את מס התשומות רק במידה וביצוע כל הבדיקות האפשרויות ונקט בכל האמצעים האפשריים לבדיקת זהותו של מבצע העבודה (מוציא החשבונית), בלי יכולת לחשוף את התרמית, היינו כי עסקינן בחשבוניות פיקטיביות.
על מנת שעוסק יכנס בגדר החריג המתיר ניכוי התשומות, חרף העובדה, כי עסקינן בחשבוניות פיקטיביות, עליו לעמוד, בתנאים הבאים, או למצער במרביתם:
- הצגת הסכם בין הצדדים.
- הצגת אישור מרשם החברות על היות מוציא החשבוניות הבעלים של החברה ו/או מיופה כוח לפעול בשם העוסק.
- הצגת תעודת זהות של מוציא החשבוניות.
- תשלום באמצעות המחאות למוטב בלבד.
- הצגת ראיות, בדבר ביצוע עבודה בפועל, כגון: רשימות פועלים, רשימות מפורטות אודות חומרים וכמויות, דפי התחשבנות ועוד.
- הצגת ראיות לכך, שמוציא החשבוניות היה נוכח באתרי העבודה בפועל.
הוצאת חשבוניות מס פיקטיביות אל מול קיזוז חשבוניות מס פיקטיביות:
הן מוציא חשבוניות המס הפיקטיבית והן מקזז חשבוניות המס הפיקטיבית מעמידים את עצמם בפני סיכון כפול: ענישה פלילית וחיוב כספי, וזאת לצד השתת סנקציות מנהליות נוספות, כגון סגירת תיק עוסק, פסילת ספרים ועוד.
ענישה פלילית:
עבירה של הוצאת חשבונית מס פיקטיבית מוגדרת בסעיף 117(ב)(3) לחוק מע”מ והעונש הקבוע לצדה הינו 5 שנות מאסר.
עבירה של ניכוי מס תשומות על בסיס חשבוניות מס פיקטיביות מוגדרת בסעיף 117(ב)(5) לחוק מע”מ והעונש הקבוע לצדה הוא 5 שנות מאסר.
ככל והעבירות המפורטות לעיל בוצעו, בנסיבות מחמירות (על פי רוב שעה שעסקינן בהיקף מס משמעותי או במספר רב של עבירות), כי אז על פי הוראת סעיף 117(ב2) יועמד העונש על 7 שנות מאסר.
בתי המשפט מתייחסים לנאשמים, אשר הורשעו בביצוע עבירות מס הכרוכות בהוצאה או בקיזוז של חשבוניות מס פיקטיביות, בחומרה רבה, ועבירות אלו אף הוגדרו על ידי בית המשפט העליון “כאבי אבות הטומאה מבין כל עבירות המס”. בהתאם לאמור, על נאשמים שהורשעו בעבירות אלו, נגזרים, על פי רוב, עונשי מאסר ממושכים לריצוי מאחורי סורג ובריח.
חיוב כפל מס:
יובהר, כי לצד הענישה הפלילית מוטלים על עוסקים המעורבים בהוצאה או בקיזוז של חשבוניות מס פיקטיביות חיובי מס משמעותיים.
סעיף 50(א)לחוק מע”מ מקנה למנהל מע”מ להשית כפל מס המצוין בחשבונית מס פיקטיבית, על מי שהוציא את חשבונית המס. יובהר, כי למנהל מע”מ סמכות לחייב לא רק את החברה המוציאה את חשבונית המס הפיקטיבית אלא גם את האורגן בחברה (האדם), אשר היה מעורב בהוצאת חשבונית המס.
סעיף 50(א1) לחוק מע”מ מקנה למנהל מע”מ לחייב בכפל מס את העוסק שניכה מס על בסיס חשבוניות מס פיקטיביות, אלא אם הוכיח להנחת דעתו של המנהל, כי לא ידע שהחשבונית הוצאה שלא כדין.
סנקציות מנהליות נוספות:
לצד השתת ענישה פלילית והטלת חיוב כפל מס, עומדת למנהל מע”מ סמכות לפסול את ספריו של העוסק, להטיל קנס פסילת ספרים בסך 1% מן המחזור הכספי, ובמקרים המתאימים אף לסגור את תיק העוסק, של מי שנחשד בניכוי או בהוצאה של חשבוניות מס פיקטיביות.
יובהר, כי לרשויות מע”מ סמכות לחקור עוסקים לגבי שימוש בחשבוניות פיקטיביות לתקופה של 7 שנים, ובהתאם לכך לפסול את ספריו של העוסק 7 שנים אחורה, וכן להשית כפל מס על גובה השימוש בחשבוניות פיקטיביות לתקופה של 7 שנים.
זאת ועוד, למנהל עומדת סמכויות מיוחדות להטיל עיקולים, להוציא שומה זמנית, ולהוציא צו עיכוב יציאה מן הארץ כנגד מי שעשה שימוש בחשבוניות מס פיקטיביות, במקרים המתאימים.
בשנת 2024 חנכה רשות המסים את מודל חשבוניות ישראל, אשר שם לו למטרה למגר את תופעת השימוש בחשבוניות המס הפיקטיביות, הגורמות לנזק אדיר לקופה הציבורית, הנאמד במיליארדי ₪ לשנה.
באמצעות מערכת ממוחשבת המבוססת על סמ”חים (סימנים מחשידים) כמו גם על מאגר המודיעין של רשות המסים, מאתרת מערכת חשבוניות ישראל חשבוניות מס, החשודות כפיקטיביות, מסמנת חשבוניות אלו כאסורות בניכוי, ובכך מונעת, בזמן אמת, את האפשרות להונות את הקופה הציבורית.
יובהר, כי לא כל חשבונית מס המסומנת על ידי מערכת חשבוניות ישראל, כחשבונית שהוצאה שלא כדין, הינה אכן בפועל חשבונית פיקטיבית, כאשר לעוסק, אשר נתקל בסירוב לקבל מספר הקצאה עומדת האפשרות לקיים שימוע במסגרתו יתאפשר לו לשכנע את רשות המסים, כי עסקינן בחשבונית מס, אשר הוצאה כדין. ככל ובקשת העוסק במסגרת השימוע תידחה עומדת לעוסק אפשרות להגיש השגה על ההחלטה בשימוע כמו גם זכות ערעור בזכות לבית המשפט המחוזי, על ההחלטה בהשגה.
חשיבות הטיפול על ידי עורך דין המומחה בסוגיית חשבוניות מס פיקטיביות:
היה והינך נחשד במעורבות בשימוש בחשבוניות פיקטיביות, ומתנהלים כנגדך הליכים משפטיים פליליים ו/או מנהליים, קיימת חשיבות עליונה כי תפנה, בהקדם האפשר, לקבל שירותי יעוץ וייצוג משפטי, מעורך דין המתמחה בתחום. המדובר בנישה משפטית, אשר טעונה הכרות מעמיקה עם חוקי המס, עם ההנחיות הפנימיות של רשות המסים, עם הפסיקה הרלוונטית, כמו גם עם דרכי העבודה ושיטות הפעולה של רשות המסים.
עורך דין מסים מומחה בעל ידע בתחום החשבוניות הפיקטיביות ידע לבחון נאמנה את התנהלותך החשבונאית והעסקית, יגבש יחד עמך אסטרטגית הגנה ראויה, וישים זרקור על עובדות וטענות משפטיות, אשר יצמצמו עד למינימום האפשרי את אחריותך הפלילית ו/או המנהלית.
משרד עו"ד שלמה קלימיאן בעל מומחיות ייחודית בתחום החשבוניות הפיקטיביות:
מזה תקופה של למעלה מ-20 שנים מייצג עו”ד שלומי קלימיאן, בהצלחה מרובה, בתיקי מס, בהם נעשה שימוש בחשבוניות מס פיקטיביות.
למשרדנו הצלחות רבות ויוצאות דופן בתיקים בהם נעשה שימוש בחשבוניות פיקטיביות, ובכלל זה:
- סיום הליכים משפטיים פליליים מבלי שננקטו סנקציות פליליות כל.
- סיום הליכים משפטיים על דרך של תשלום כופר כסף, מבלי שהוגש כתב אישום.
- סיום הליכים משפטיים פליליים בענישה מקלה, בין על דרך של הסדרי טיעון ובין על דרך של ניהול הליכים משפטיים עד תום.
- שחרור חשודים, ללא תנאי מעצר או בתנאי מעצר מקלים.
- הפחתה משמעותית של חיובי מסים, בעשרות אחוזים, וביטול סנקציות מנהליות המוטלות בגין שימוש בחשבוניות פיקטיביות, כדוגמת תשלום כפל מס.
שאלות נפוצות בנושא חשבוניות פיקטיביות
חשבונית פיקטיבית הינה מסמך חשבונאי הנגוע בכזב, בין אם מדובר במסמך המתייחס לעסקה לאספקת שירותים ו/או מכירה של בוצעו בפועל, בין אם מדובר במסמך המגדיל, באופן כוזב את היקף העסקה, ובין אם מדובר במסמך אשר הוצא על ידי צד שלישי אשר לא היה מעורב בעסקה אמיתית, אשר בוצעה בפועל, וכל זאת מתוך מטרה להביא להתחמקות מתשלום מס.
לא אחת, רשות המסים קוראת להליך של ביקורת ו/או חקירה לעוסקים תמי לב, אשר קיזזו תשומות על בסיס מסמכים, שלגישת רשות המסים הוצאו, שלא כדין.
יובהר, כי יתכן שמהבחינה האובייקטיבית חשבונית המס הינה חשבונית פיקטיבית, באשר הוצאה על ידי מי שלא היה מוסמך להוציאה, אלא שמקזז החשבונית סבר באופן סובייקטיבי, כי מוציא החשבונית אכן היה מוסמך להוציא את החשבונית כדין (וזאת על בסיס מצג שווא שיצר מולו).
על מנת להוכיח את תום לבו, ולהסיר את החשד לביצוע העבירה, על העוסק מקזז החשבונית להראות, כי נקט באמצעים הנדרשים לוודא את כשרות העסקה וכשרות החשבונית אותה קיזז, ובכלל זה, כי נערך הסכם אל מול מוציא החשבונית, כי זיהה את מוציא החשבונית באמצעות תעודת מזהה, כי הוציא אישור על ניכוי מס במקור ואישור ניהול ספרים ועוד.
נהוג להבחין בין מספר מצבים עיקריים: חשבונית שהוצאה ללא עסקה אמיתית כלל; חשבונית שהוצאה על ידי גורם שאינו הצד האמיתי לעסקה; חשבונית שמנפחת את סכום העסקה. בכל אחד מהמקרים רשות המסים עשויה לטעון כי החשבונית אינה משקפת את העסקה האמיתית, ולכן אין להתיר את ניכוי מס התשומות לצורכי מס.
שימוש בחשבוניות מס פיקטיביות, מעמיד את המעורב בהוצאה ו/או בקיזוז החשבוניות בפני סיכון להשתת סנקציות פליליות מחמירות. בשלב הראשון, העוסק יקרא לחקירה במשרדי מע”מ, ובמקרים החמורים אף לחקירה במשטרת ישראל, בהמשך וככל וימצא בסיס לחשד עלול העוסק למצוא עצמו בפני הליך של שימוע פלילי ואף הגשת כתב אישום חמור על פי הוראת סעיף 117(ב) לחוק מע”מ. היה ובתום ההליך הפלילי יורשע העוסק בביצוע עבירה של הוצאה ו/או ניכוי מס על בסיס חשבוניות מס פיקטיבית, כי אז יהא צפוי לעונש משמעותי של מאסר, על פי רוב מאחורי סורג ובריח.
בהחלט. לצד השתת סנקציות פליליות על מי שמעורב בשימוש בחשבוניות מס פיקטיביות, רשות המסים מפעילה גם את הזרוע האזרחית, המטילה סנקציות מנהליות לרבות, הוצאת שומות מס, חיובי כפל מס, קנס פסילת ספרים, השתת ריביות והצמדה ועוד. לפיכך, טיפול בתיק חשבוניות פיקטיביות מחייב בחינה כפולה: הן של החשיפה הפלילית והן של החשיפה הכלכלית, אשר עלולה להביא לקריסתו הכלכלית של העוסק.
דרישה להמצאת מסמכים נעשית על פי רוב במסגרת הליך של ביקורת ו/או חקירה המתנהלים על ידי רשות המסים. לפיכך, עם קבלת דרישה להמצאת מסמכים, מן הראוי שתפנה בהקדם האפשרי, לעו”ד מומחה בתחום המע”מ על מנת שיבחן יחד עמך את כלל חומר הנהלת החשבונות המוחזק בידיך, ואשר יגבש יחד עמך אסטרטגית הגנה ראויה. היערכות מוקדמת נכונה, יכולה לצמצם עד למינימום את החשיפה האזרחית ומבחינת קל וחומר את החשיפה הפלילית.
לחשוד בביצוע עבירות מס, כמו גם לחשוד בכל עבירה פלילית אחרת אין זכות להתייצב לחקירה יחד עם עורך דין. עם זאת, מומלץ, כי בטרם תתייצב לחקירה תתייעץ עם עו”ד מומחה בתחום החשבוניות הפיקטיביות, אשר יחשוף בפניך את מהלכי החקירה הצפויים, יבחן יחד עמך את חומר הנהלת החשבונות, ינחה אותך כיצד להתמודד עם הקשיים הראיתיים, ויגבש יחד עמך אסטרטגית הגנה ראויה.
רואה החשבון הוא גורם מקצועי חשוב מאוד, במיוחד בכל הנוגע להנהלת חשבונות, הגשת דו”חות, התאמות ומסמכים חשבונאיים. עם זאת, לרואה חשבון אין ידע משפטי ויכולת להתמודד עם סוגיות פליליות. לפיכך, עם פתיחת הליך ביקורת ו/או הליך חקירה בתיק חשבוניות פיקטיביות, נדרש גם ליווי משפטי של עורך דין המתמחה בעבירות מע״מ.
זאת ועוד, ייעוץ המתקבל מרואה חשבון אינו חוסה בצל חיסיון משפטי, בעוד שייעוץ שנתקבל מאת עורך דין חוסה בצל חיסיון “עורך דין לקוח”.
במקרים מסוימים ניתן לפעול לסיום תיק חקירה העוסק בחשבוניות פיקטיביות, ללא כתב אישום.
על מנת לסיים תיק חשבוניות פיקטיביות ללא כתב אישום, יש לבחון באופן מדוקדק את המסכת העובדתית והמשפטית הרלוונטית, לרבות, מעורבות החשוד בביצוע העבירות, טיב הראיות והיקפן, פעילות העוסק להסרת המחדל, עברו הפלילי של העוסק או העדרו, שיתוף הפעולה במסגרת החקירה, ועוד.
לעיתים ניתן לסיים את הטיפול בתיק במישור האזרחי בלבד, לעיתים ניתן לסיים את הטיפול בתיק על דרך של תשלום כופר כסף ובמקרים אחרים בהם לא ניתן להימנע מהגשת כתב אישום ניתן לסיים את הטיפול בתיק על דרך של הסדר טיעון מקל.
עבירות של שימוש בחשבוניות פיקטיביות על פי סעיף 117(ב)(3) וסעיף 117(ב)(5) לחוק מע”מ מוגדרות כעבירות מקור על פי חוק איסור הלבנת הון. לפיכך, בסמכות רשות המסים, לייחס לחשודים בשימוש בחשבוניות פיקטיביות, במקרים המתאימים, גם עבירות על פי חוק איסור הלבנת הון. יצוין, כי חוק איסור הלבנת הון מקנה לרשויות האכיפה סמכויות משמעותיות ביותר לתפיסת רכוש, כולל סמכויות לתפיסת נכסי נדל”ן, הקפאת פעילות בנקאית, תפיסת כספים המצויים אצל צדדים שלישיים ועוד.
רפורמת חשבוניות ישראל נועדה בראש ובראשונה להילחם בתופעת החשבוניות הפיקטיביות. הרפורמה מאפשרת לרשות המסים לעבור ממצב פעולה של סיכול עבירות בדיעבד, למצב של מניעת עבירות בזמן התהוותן.
מערכת חשבוניות ישראל, המבוססת על סמ”חים(סימנים מחשידים) ומידע מודיעני, מזהה, בזמן אמת, שימוש בחשבוניות החשודות ככאלו שהוצאו שלא כדין, ומונעת ממוציא החשבונית לקבל מספר הקצאה. במצב דברים זה, העוסק המעוניין לקזז תשומות על בסיס אותה חשבונית פיקטיבית, אינו יכול לעשות כן, ובכך נמנעת הפגיעה בקופה הציבורית, באופן מיידי.
כדאי לפנות לעורך דין מומחה בחשבונית פיקטיביות מוקדם, ככל האפשר, עם קבלת דרישה להמצאת מסמכים, לפני פגישה עם מבקרי מע״מ, עם קבלת זימון לחקירה, עם המצאת צו עיקול או חיפוש, או כאשר מתקבלת הודעה על העברת התיק למחלקה המשפטית.
פנייה מוקדמת לעורך דין מומחה בחשבוניות פיקטיביות תאפשר לצמצם עד למינימום האפשרי, את הפגיעה בעוסק, הן במישור הפלילי והן במישור המנהלי.
